Rechtmäßigkeit eines VA

• EGL

  1. erforderlich?

     • vgl. Vorbehalt des GesetzesNeue Mindmap

  2. aus welchem Gesetz 
     auszuwählen?
     

     • es gelten

       1. Spezialitätsgrundsatz

          • Spezialgesetze gehen
            allgemeinen Gesetzen vor

       2. Bundesrecht bricht 
          Landesrecht, Art. 31 GG

     • zu wählen ist 
       Norm aus
       

       1. speziellem Bundesgesetz

       2. speziellem Landesgesetz

       3. allgemeinem Bundesgesetz

       4. allgemeinem Landesgesetz

     • EGL ist streng von Zuständigkeits-
       regelung zu unterscheiden

     • (P) Darf in angeforchtenem VA 
       angegebene EGL von Gericht durch
       andere EGL 'ausgetauscht' werden?

       • grds. (+)

         • Arg.: Untersuchungs-
           grundsatz, § 86 I VwGO

       • Ausnahme: wenn 'Austauschen'
         zu Wesensveränderung von 
         angefochtenem VA führt

         • vgl. Nachschieben
           von GründenNeue Mindmap

  3. ausreichend?

     1. regelt Inhalt von VA

     2. sieht VA-Befugnis vor

        • folgt aus Vorbehalt des GesetzesNeue Mindmap

          • Arg.: Handlungsform VA allein stellt Eingriff dar,
            weil Bürger zu Verhinderung von Bestandskraft
            Rechtsbehelf einlegen muss

        • wenn

          1. ausdrücklich geregelt

          2. gewohnheitsrechtlich 

             anerkannt, wenn

             • Ermächtigung von Verwaltung 
               zu hoheitlichem Handeln
               
             • Eingriffsverwaltung
             • Subordinationstheorie
             • 'actus contrarius'-Gedanke, 
               vgl. § 49 I 2 VwVfG 

        • ist gewohnheitsrechtliche 
          Anerkennung ausreichend?
          

          • h.M.: ja
            

            • Arg.: Effektivität der Verwaltung
            • Arg.: Ermächtigung von Verwaltung zu hoheitlichen
              Handeln impliziert Befugnis zu Handeln durch VA

          • m.M.: nein

            • Arg.: Wahl von Handlungsform allein stellt Nachteil dar,
              weil sie Bürger zu Gegenwehr zwingt und mit Risiko von
              Fristversäumnis und Prozessrisiko belastet
            • daher gilt Vorrang des GesetzesNeue Mindmap
            • Con.: Wahl hat z.B. mit Anhörungs- (§ 28 VwVfG) und
              Begründungserfordernis (§ 39 VwVfG) auch Vorteile

        • bei Norm aus POR, die Ge-/Verbot enthält,
          ist auf Generalklausel abzustellen

  4. bei RechtsVOen und Satzungen: 
     Parlamentsvorbehalt?
     

     • bei 'Wesentlichem vom Wesentlichem'

       • Wesentlichkeit bestimmt sich v.a.
         nach Intensität und Bedeutung

       • Wesentlichkeits-
         theorie

     • nur Parlamentsgesetze sind ausreichend

     • je stärker Einzelner oder Allgemeinheit betroffen wird,
       desto detaillierter/bestimmter muss Regelung sein

       • auch Gleichformel
         genannt

     • Rechtsfolge von Verstoß 
       gegen Parlamentsvorbehalt
       

       • vgl. Rechtsfolgen von Verstoß 
         gegen Gesetzesvorbehalt
         Neue Mindmap

  5. wirksam?

     • Gesetz ist wirksam, wenn 

       es verfassungsgemäß ist

       • Kardinalfehler 1: abstrakt prüfen!

       • Kardinalfehler 2: BVerfG hat Normverwerfungsmonopol

       • daher

         • konkrete Normenkontrolle, Art. 100 I GGNeue Mindmap

         • im Zweifel verfassungskonforme Auslegung

     • RechtsVOen und Satzungen

       • Folge von Unwirksamkeit: RechtsVO bzw.
         Satzung werden außer Anwendung gelassen

• formelle RMK

  1. Zuständigkeit

     1. örtliche

        Zuständigkeit

        • fehlen Spezialgesetze,
          gilt hierfür § 3 VwVfG

     2. sachliche

        Zuständigkeit

        1. richtet sich nach Zuständigkeitsvorschrift, die Aufgabe

           beschreibt, die erlassene Maßnahme umfasst

        2. Verbandskompetenz

           • = welcher Verwaltungsträger (auch:
             Verband) hat Aufgabe wahrzunehmen

           • grds. sind gem. Art. 83 ff. Bund 
             oder Länder Verwaltungsträger

           • Ausnahme: wenn Bund oder Länder Aufgabe
             durch Erlass von Zuständigkeitsvorschrift auf unter-
             staatlichen Verwaltungsträger übertragen haben
             

           • insb. Aufgabenübertragung auf Gemeinden

           • durch Bund unzulässig,
             Art. 84 I 7, Art. 85 I 2 GG

        3. Organkompetenz

           • = welches Organ von Verwaltungs-
             träger hat Aufgabe wahrzunehmen?

           • Behörde ist Organ, das Aufgabe
             nach außen wahrnimmtNeue Mindmap

     3. instanzielle

        Zuständigkeit

        • ausnahmsw. (P) bei mehrstufigem Behördenaufbau

        • grds. immer untere

          Behörde zuständig

          • Ausnahme: obere B macht

            von Selbsteintrittsrecht Gebrauch

            • außer in gesetzl. angeo.

              Fällen zulässig, wenn

              • Gefahr im Verzug

              • Missachtung der Weisungen

  2. Verfahren

     • nichtförmliches Verfahren

       Einzelvorschriften (§§ 21, 24 VwVfG , 28, ...)

       Neue Mindmap

       • insb. Anhörung

       • aber ggf. Heilung, §§ 45, 46 VwVfG

  3. Form

     1. Form. i.e.S.

        • Grundsatz: Formfreiheit (§§ 3a, 10, 37 ff. VwVfG)

        • Ausnahmen:

          Spezialgesetze

          • z.B. § 38 I S.1 VwVfG , Zusicherung

            Neue Mindmap

          • insb.: Baurecht

            Neue Mindmap

     2. Begründung

        § 39 I S.1 VwVfG

        Neue Mindmap

        • bei schriftl./ elektronischem VA

          • z.B.: im Polizeirecht, wo idR mündlich: kann entfallen

            Neue Mindmap

        • Nennung von RGL / SV reicht nicht

          • muss Bürger Möglichkeit der inhaltlichen Auseinandersetzung geben

        • (P) Nachschieben von Begründung

          Neue Mindmap

        • (P) Umfang

        • aber in jedem Fall:

          Heilung, § 45 I VwVfG Nr.2

          • hM durch Ausgangs-/ oder WiderspruchsBehörde

          • aber Kostentragung iRd Vorverfahrens, § 80 I S.2 VwVfG

            • keine analoge Anwendung im gerichtl. Verfahren!

• materielle

  RMK

  1. Vereinbarkeit

     mit RGL

     1. unbestimmte Rechtsbegriffe

        Neue Mindmap

     2. Ermessen, § 114 VwVfG

        Neue Mindmap

     3. Sonderproblem:

        Maßgeblicher Zeitpunkt

        Neue Mindmap

     4. Sonderproblem:

        Nachschieben von Gründen

        Neue Mindmap

  2. Vorliegen von TB-
     Voraussetzungen?

  3. richtiger Adressat?

     • teilw. bereits in EGL festgelegt

     • findet sich teilw. auch in speziellen 
       Adressatenregelungen

       • z.B. Bauherr in BauO NRW

     • braucht grds. nur in POR
       problematisiert zu werden

     • Ausnahme: atypische Einzelfälle

       • z.B. Inanspruchnahme von Gesellschaft 
         neben oder anstelle von Gesellschaftern

  4. allgemeine Rechtmäßigkeits-
     anforderungen erfüllt?

     • Bestimmtheit von Maßnahme

       • aus VA muss erkennbar sein

         1. bei schriftlichem/elektronischem VA: 
            erlassende Behörde, § 37 III VwVfG

            • wenn (-) Nichtigkeit
              gem. § 44 II Nr. 1 VwVfG

         2. Adressat

         3. Inhalt, § 37 I VwVfG

            • Ziel und Zweck müssen bestimmt sein
            • Mittel kann (grds.) unbestimmt sein
            • ratio legis: Bürger bzw. Behörde müssen ihr Verhalten
              nach Inhalt von Maßnahme richten können

       • ergibt sich aus Rechtsstaatsprinzip

       • ist spezialgesetzlich in § 37 VwVfG geregelt

       • Folge von Unbestimmtheit: i.d.R.
         Nichtigkeit gem. § 44 I VwVfG

     • Möglichkeit von Maßnahme

       • tats. Unmöglichkeit

         • objektive Unmöglichkeit

           • Folge: Nichtigkeit gem. § 44 I VwVfG

         • subjektive Unmöglichkeit

           • Folge: grds. Rechtswidrigkeit
           • Ausnahme: wirtschaftliches
             Unvermögen

       • rechtl. Unmöglichkeit

         • Folge: grds. Rechtswidrigkeit

         • Ausnahmen

           • Nichtigkeit gem. § 44 I Nr. 5 VwVfG
           • Hindernisse können ausgeräumt werden
           • z.B. wenn bei Rechten Dritter Duldungesetzliche Schuldverhältnisseerfügung erlassen kann

     • Verhältnismäßigkeit

       • auch: Übermaß-
         verbot

       • (+), wenn Maßnahme zur Verfolgung eines legitimen Zwecks 
         geeignet und erforderlich ist und die Folgen der Maßnahme in 
         angemessenem Verhältnis zu mit Maßnahme verfolgtem Zweck steht

       • wird dogmatisch hergeleitet aus

         • Rechtsstaatsprinzip (Art. 20 III GG)

         • Abwehrfunktion von GRen

         • Wesensgehaltsgarantie, Art. 19 II GG

         • Willkürverbot gem. Art. 3 I GG

       • zu prüfen bei

         • GR-Prüfung

           • weil Verhältnismäßigkeit wichtigste verfassungsrechtl. 
             Anforderung an GR-Beschränkung darstellt

         • Ermessensentscheidungen

         • (P) gebundenen
           Entscheidungen?

           • grds. (-)
           • Ausnahme: wenn konkrete Maßnahme
             unverhältnismäßig sein könnte

  5. zulässige Rechtsfolge?