OHG & KG

• Grundlagen

  zu OHG & KG

  • Einbeziehung von GbR

    Recht über § 105 III BGB

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    • insb. §§ 708, 277 BGB

    • § 738 BGB

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  • weitestgehend dispositiv

  • GmbH und Co. KG

    • Kapitalgesellschaften- und Co-Richtlinie-Gesetz (KapCoRiLiG)

      für Rechnungslegung, Prüfung und Offenlegung

• Gründung

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  • Ist OHG

    • § 705 BGB

    • Zweck: Betrieb eines Handelsgewerbes (§ 1 II HGB)

    • Eintragung deklaratorisch

  • Kann-OHG

    • Eintragung (konstitutiv) erforderlich

    • Kleingewerbliche OHG (§ 107 I 1 Alt. 1 HGB)

    • Vermögensverwaltende OHG (§ 107 I 1 Alt. 2 HGB)

    • Freiberufler OHG (§ 107 I 2 HGB)

      • Hintergrund: Haftung in KG besser als in PartG mbB

  • Formwechsel zw. Personengesellschaften

    • Statuswechsel (§ 107 III HGB, § 707c BGB, § 4 IV PartGG)

  • bei KG zudem: Haftung mind. eines Gters. beschränkt, § 161 HGB

• Geschäftsführung

  und Vertretung

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• Ausscheiden eines Gters.

  • Gründe für das Ausscheiden, § 130 HGB

    • wie bei GbR

    • Ausnahme: Ausschluss bedarf einer Klage, § 134 HGB

    • Sonderproblem bei und Co. KG: ist Auflösung des phG analog § 130 I Nr. 1 HGB erfasst?

      • hM nein, erst bei Vollbeendigung
        (Arg: aufgelöste Gesellschaft 'lebt' noch)

      • a.A. auch bei Auflösung; Arg: sonst wäre Insolvenzverwalter
        GF einer werbenden KG

  • Rechtsfolgen

    • zweigliedrige Gesellschaft: Anwachsung (§ 105 III HGB, § 712a I BGB)

      • liquidationslose Vollbeendigung der Gesellschaft, § 712a I 1 BGB

      • Universalsukzession durch letzten Gter., § 712a I 2 BGB

        • Sonderproblem bei und Co. KG, wenn phG ausscheidet

        • Kommanditist kann seine Haftung analog § 27 I HGB begrenzen

        • Wegen § 179 I HGB ist das Problem aber abgemildert

          • Streit um 'Simultaninsolvenz' somit erledigt

      • Nachhaftung des vorletzten Gters., § 712a II BGB

    • Mehrgliedrige Gesellschaft

      • Gter. hört auf, Gter zu sein (§ 130 III HGB)

      • Nachhaftung, § 137 I 1 HGB

      • Abfindung (§ 135 I 1 HGB) oder Ausgleich eines negativen Guthabens, § 136 HGB

• Auflösung

  • Zeitablauf, § 138 I Nr. 1 HGB

  • Insolvenz der Gesellschaft, § 138 I Nr. 2 HGB

  • Auflösungsklage, §§ 138 I Nr. 3, 139 HGB

    • entspricht bei der GbR der Auflösungskündigung

  • Auflösungsbeschluss, §§ 138 I Nr. 4, 140 HGB

• Haftung

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  • des phG

    • wie bei GbR, vgl. §§ 126, 127, 128, 131 IV, 137 HGB

  • des Kommanditisten

    • Vor Eintragung der Ist-KG, § 176 I HGB

      • grds.: § 171 HGB

      • aber: § 126 HGB, wenn Vrrstzg. des § 176 I HGB

        • Ist-KG (dh Eintragung deklaratorisch)

        • Teilnahme am Rechtsverkehr vor Eintragung

        • Zustimmung des Kommanditisten

        • Beteiligung des Kdtst. ist Gläubigern nicht bekannt

    • Nach Eintragung

      • § 171 HGB

        • Haftung auf Haftsumme beschränkt, § 171 I Hs. 1 HGB

        • Haftung ausgeschlossen, wenn Hafteinlage geleistet, § 171 I Hs. 2 HGB

          • Rückausnahme1: Einlage zurückgezahlt, § 172 IV 1 HGB
          • Rückausnahme2: Gewinnanteil entnommen bei negativen K-Konto, § 172 IV 2 Alt. 1 HGB
          • Rückausnahme2: Entnahme des Gewinnanteils führt zu negativem K-Konto

    • Bei Beitritt

      • Altschulden

        • §§ 171 I, 173 I HGB

      • Zwischenneuschulden

        • jedenfalls § 171 I HGB

        • ggf. §§ 176 II, 126 HGB

          • 'Eintritt' eines 'weiteren' Gters. als Kdtst.
            • nicht: Anteilsübertragung iSe Singularsukzession
            • nicht Anteilsumwandlung eines phG; aber ggf. § 15 I HGB
          • Teilnahme am Rechtsverkehr
          • vor Eintragung des Eintretenden als Kdtst.
          • keine Kenntnis der Gläubiger von Kdtst-Stellung

    • Nach Austritt: Nachhaftung gem. §§ 171 I, 161 II, 137 HGB

      • beachte: Abfindung = Rückzahlung iSv § 172 IV HGB

      • beachte: fehlender Rechtsnachfolgevermerk kann zu §§ 171 I, 15 I HGB führen (Anschein einer Verdopplung der Haftsumme)

      • beachte: bei Anteilsübertragung ist Rückzahlung an neuen Gter. dem alten Gter. wohl zuzurechnen

• Beschlüsse

  • Beschlusserfordernis: wie in GbR

  • Beschlussplattform: 'Versammlungen' (§ 109 I HGB)

    • aber: physische Präsenz nicht zwingend

  • Einberufung durch jeden Gter. durch formlose Einladung (§ 109 II HGB)

  • Beschlussmängel: wie in GbR

  • Quorum

    • Einstimmigkeit, § 109 III HGB

    • Mehrheitsklausel möglich und üblich

      • Stimmkraft, § 105 III HGB, § 709 III BGB

      • Dann zusätzlich Beschlussfähigkeit erforderlich, § 109 IV HGB

  • Folgen mangelhafter Beschlüsse

    • Grds. Anfechtbarkeit, § 110 I HGB

      • Anfechtungsbefugnis: jeder Gter., § 111 I HGB

      • Anfechtungsfrist: 3 Monate, § 112 I 1 HGB

        • Beginn: Bekanntgabe des Beschlusses nebst Inhalt, § 112 II HGB

        • Hemmung der Frist, § 112 III 1 HGB

      • bei Fristversäumung: Bestandskraft

    • Ausnahmsweise Nichtigkeit, § 110 II 1 HGB