Rechtsprechung Bürgschaft

• Sittenwidrigkeit

  § 138 I BGB

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  • Problem

    • Familie gibt nur als Gefallen Bürgschaft ab (APR)

      • sog. Nahbereichsbürgschaft

    • Bank: Privatautonomie

  • (P) Ausschluss der Sittenwidrig-

    keitsRspr. durch §§ 286 ff. InsO

    • h.M.:

      nein

      • Arg.: auch dann Unbilligkeit (+) wenn keine lebenslange Belastung

      • Arg.: unterschiedliche Zweckrichtung ? kein Konkurrenzverhältnis

        § 138 I BGB: Schutz der Privatautonomie (Entscheidungsfreiheit); §§ 286 ff. ZPO: Sozialschutz-menschenwürdige Existenz

      • Arg.: Bürge hat gar keinen Nutzen sondern nur Risiko (vgl. Argument aA)

    • a.A.: ja

      • Arg.: auch risikobehaftete Geschäfte müssen wegen Privatautonomie möglich sein

  • (P) Ausschluss, wenn

    noch andere Sicherheiten

    • nach h.M. sind andere Sicherheiten nur zu berücksichtigen,

      wenn Haftung gestuft ist, so dass Bürge nur nachrangig haftet

  • Schema § 138 BGB :

    #

    • 1) Krasse finanzielle

      Überforderung

      • normale Def. des § 138 I BGB greift nicht, weil es bei § 765 BGB keine Gegensleistung gibt

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      • daher: unerträgliches Ungleichgewicht zwischen

        Bürgschaftsverpflichtung und Leistungsfähigkeit

        • krasse finanzielle Überforderung

      • = wenn aus pfändbarem Einkommen (930? Netto=nicht pfändbar, § 850c ZPO)

        nicht mal Zinzen der HF (theoretisch) bezahlt werden könnten

        • arg: wegen §§ 366, 367 BGB erst Anrechnung der Tilgung auf Zinsen und Kosten

      • es kommt auf Bürgen, nicht auf Hauptschuldner an

    • 2) erschwerende

      Umstände

      • fin. kr. Ü. subjektiv

        • Kenntnis der Sittenwidrigkeit begr. Umstände

          oder bewusstes 'Sich-Verschließen'

          • Insb.: Verharmlosung d. übernommenen Risikos, erkennbare

            geschäftliche Unerfahrenheit, Überrumpelung, psychischer Druck

        • Einwand der Bank: kennt InnenVH nicht

        • aber Vermutung: § 1618a BGB (Bei Eltern/Kind), § 1353 I BGB (bei Ehegatten)

      • strukturelle Ver-

        handlungsunter-

        legenheit

        • a) Familie: 'emotionale

          Abhängigkeit'

          • kann bei Mitgesellschaftern nicht vorliegen

          • (P) auch für neLg

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            • h.M.: ja, gleiche Abhängigkeit

        • b) Arbeitnehmerbürgschaft:

          wirtschaftl. Sinnlosigkeit (+)

        • weitere denkbar

      • Unterlegenheit

        subj.

        • 4) Subj. Sittenverstoß der Bank, wenn sie Kenntnis hat oder bei ordnungsgem. Bonitätsprüfung Sittenverstoß hätte erkennen müssen

    • 3) Ausnahme 1: erkennbares

      Eigeninteresse

      • Ausnahme 2:Gläubigerinteresse als Rechtfertigung -  ausnahmsweise zulässig, wenn begrenzter Bürgschaftszweck in Bürgschaftsurkunde festgelegt(sog. beschränkter Haftungszweck)

        • Sicherung vor Vermögensverlagerungen zwischen Ehegatten

          • nur nutzbar wenn es tatsächlich zu Vermögensverlagerungen kommt

        • zukünftiger Vermögenserwerb

      • nur wenn unmittelbar und geldwert

        • (-) bei Darlehen, muss konkretes Objekt sein, mehr Geld in Haushaltskasse

• Form(P)

  • Blanko-

    bürgschaft

    • grundsätzlich ok nach § 164 BGB

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      • konkludente Befreiung von § 181 BGB

    • aber: §§ 167 II BGB , 766:

      formbed. Vollmacht

      mit Höchstbetrag

      • teleologische Reduktion des § 167 II BGB

        • vgl. Rspr. zu § 311b I BGB

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        • grds. ist Ermächtigung formfrei, § 167 II BGB

      • Arg.: sonst Warnfunktion des § 766 BGB unterlaufen: wenn die Urkunde leer ist,

        ist aus ihr auch nicht ersichtlich, in welches Risko man sich begibt

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        • arg: Wegen Befreiung von § 181 BGB besteht zudem Interessenkonflikt für den Gläubiger(Bank)

      • bei Nichtigkeit

        der Vollmacht

        • schwebende Unwirksamkeit d. Bürgschaft, § 177 BGB aber formlose Genehmigung § 182 II BGB mögl.

        • aber: Rechtsscheinshaftung ggü Dritten

          gem § 172 II BGB , 173 analog (BGH)

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          • Bü muss sich an gesetztem Rechtsschein der Urkunde festhalten lassen(auch bei abredewidrigem Ausfüllen)

          • Arg.: hier hat der Schutz des Rechtsverkehrs Vorrang

          • con.: Schutzzweck des § 766 BGB

  • Fax-

    bürgschaft

    • nicht ok, Form des § 766 BGB . 126 nicht gewahrt

      'Erteilung' = Original

      • Arg.: Schriftform = handschriftlich Unterschrift

      • Arg.: 'Erteilung' = Weggabe des Originals

      • Fax ist Kopie und wahrt Schriftform nicht

    • Ausnahme: § 350 HGB

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      • Erklärender ist Kaufmann

• AGB Kontrolle

  (Anlassrechtsprechung)

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  • formularmäßige Ausweitung d. Bürgenhaf-

    tung über Verbindlk., die nicht Anlass zur

    Bürgschaft gegeben haben, nicht möglich

    • vgl. Unzulässigkeit von Globalzessionen

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    • Rspr. gilt aber jeweils nicht bei Bürgsch.

      von Gesellschaftern für Gesellschaft

      • Arg.: für sie steht erkennbar nicht

        die Anlassforderung im Vordergund

    • Rechtsfolge ist dann nicht Nichtigkeit,

      sondern Begrenzung auf Anlassschuld

  • (P) globale Haftung

    = § 305c BGB überrasch-

    ende Klausel ?

    • früher Rspr.: nein

      • Arg.: § 767 I BGB 3 lässt zukünftige Forderungen zu

    • Anlassrechtsprechung

      • Arg.: konkret rechnet der Bürge nur mit 'Anlasssumme' = Rest ist überraschend

  • (P) globale Haftung =

    § 307 BGB II zu starke Abwei-

    chung von Grundregel

    • ja, Verbot der Abweichung per AGB

    • Arg.: Grundregel ist § 767 I BGB 3 = Verbot der Fremddisposition nach der Übernahme der Bürgschaft

    • für Schulden die schon bei Übernahme bestanden gilt dann nicht Abs. 2 sondern § 307 I BGB

  • (P) Anwendung der

    AnlassRspr. auch auf

    Höchstbetragbürgschaften

    • BGH: ja

    • Arg.: Schutz durch Höchstbetrag nicht ausreichend

    • Arg.: Gefahr für Schulden zu haften, die man nicht kennt

    • Arg.: es ist Sache der Gl. für Klarheit der AGB zu sorgen

• Verbraucher-

  widerruf

  • § 491 BGB

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    • Bürgschaft ist kein Kreditvertrag iSv § 491 BGB , da keine finanzierte Gegenleistung -? unentgeltlich, daher di-

      rekte Anwendung (-)

    • analoge

      Anwendung

      • EuGH: Analogie (-)

        • Arg.: keine gleiche Schutzwürdigkeit wie Verbraucherkreditnehmer

        • Arg.: Bürge ist schon über §§766,767, § 312 BGB und § 138 BGB geschützt, Lücke (-)

        • Bürge haftet nur für fremde Schuld, § 495 BGB soll eher Vergleich der Darlehenskonditionen gewährleisten

        • aber: Anwendung auf Schuldbeitritt

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      • a.A.: Analogie (+)

        • Arg.: Rspr. wendet § 491 BGB auch analog auf Schuldbeitritt an

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        • Arg.: warum sollte Bürge dann schlechter stehen als Schuldbeitretender

  • § 514 II, 515 BGB

    • Anwendung nur auf Darlehensverträge und Finanzierungshilfen, Bürgschaft ist hingegen Sicherheit, keine Finanzierungshilfe

    • analoge Anwendung

      • BGH und EUGH: (-)

        • arg: RL gilt nur für Darlehen, nicht für Sicherheiten ( EUGH)

        • arg: Bürge ist ausreichend geschützt über §§ 766, 138 BGB und Bestimmtheitserfordernis, also keine Regelungslücke (BGH)

  • § 312b BGB

    • Dienstleistung muss eine solche

      des Unternehmers sein

    • (P) Anwendbarkeit für Bürgschaft

      • BGH: Bürgschaft begründet eigenes Schuldverhältnis
        und unter den Vorauss. des § 312b BGB ein eigenes Widerrufsrecht d. Bürgen!

        • Arg.: Akzessorietät der Bürgsch. macht die Begründung
          eines Widerrufsrechts des Bürg. nicht von der Verbrauchereigenschaft des Hauptschuldn. abhängig; Akzessorietät soll Bürgen schützen!

  • § 312 BGB

    • Bürgschaft = unentgeltlich, daher di-

      rekte Anwendung (-)

    • analoge

      Anwendung

      • alt (EuGH, BGH)

        • Akzessorietät: 2x Verbraucher

          • Arg.: Akzessorietät der Bürgschaft

          • Arg.: priv. Bü für Unternehmenskredit fällt nach EuGH nicht unter Anw.bereich der RL

        • 1. Schulder = Verbraucher (§ 13 BGB )

        • 2. in Haustürsituation Darlehen aufgenommen

          • damit Anwendbarkeit fast = 0

        • 3. Bürge = Verbraucher

        • 4. in Haustürsituation Bürgschaft abgegeben

      • Rspr. neu

        • 1x Verbraucher

          • Arg.: Akzessorietät soll Bürge schützen

          • Arg.: mitgliedsstaatlicher Schutz kann über Richtlinie hinausgehen

        • nur 3 und 4 erforderlich