Hypothek, § 1113 ff. BGB

• Grundlagen

  zu Hypothek, § 1113 ff. BGB

  • unterscheide

    • Verkehrs-

      hypothek, § 1116 II BGB

      • #

        • Briefhypothek, § 1117 BGB

        • Buchhypothek, § 1116 II BGB

      • Akzessorietät: § 1153 II BGB

    • Sicherungs-

      hypothek, § 1184 BGB

      • streng akzessorisch (nur

        Forderung, nicht Eintragung)

        • wie Bürgschaft

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        • '... nach der Forderung'

        • §§ 1138, 1156 BGB nicht anwendbar (§ 1185 II BGB )

      • nur als Buchhypothek

  • Folgen der Zahlung (Regress)

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  • Einreden und Einwendungen

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• Schema § 873 BGB :

  Entstehung,

  §§ 873,1116 I BGB , 1117

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  • wenn Einigung und Ein-

    tragung nicht übereinstimmen:

    Kongruenzgeltung

    • z.B.: Eingigung über Hypothek iHv 500k, aber nur 400k eingetragen

    • - wenn z.B. keinerlei Kongruenz: Parzellenverwechselung, etwa Eingigung

      über Hypothek an Parzelle 105, Eintragung versehentl. Parzelle 106

• Erlöschen

  • Gründe: §§ 1181, 1183 BGB

  • Hypothek erlischt nicht mit Erlöschen der Forderung,

    sondern wandelt sich zur Eigentümergrundschuld

  • Hypothek erlischt nicht

    mit Löschung im GB

    • Arg.: rein formaler Akt

    • aber: konkludenter Aufhebungesetzliche Schuldverhältnisseertrag (§ 875 BGB )

• Folgen

  • § 1147 BGB - Anspr. auf Duldung

    der Zwangesetzliche Schuldverhältnisseollstreckung

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    • man kann aus der Hypo-

      thek nie Zahlung verlangen

    • auch gegen fälschlich im GB Eingetragene

      • z.B.: falsche Gesellschafter der GbR als Eigentümer eingetragen

  • der Eigentümer

    muss nicht auf

    Hypothek zahlen

    • er kann es

      aber, § 1142 BGB

      • kein Recht auf Teilzahlungen

        / Aufrechnung mit Forderungen

        ungleicher Höhe, § 266 BGB

        • Arg.: erheblicher Mehraufwand, wenn Gl jedes mal,

          wenn Teil gezahlt zum Notar / Grundbuchamt muss (§ 1145 BGB )

        • aber ok ist: Aufrechnung mit kleinerer Forderung bei Begleichung der Differenz

      • bei Aufrechnung: fehlende Gleichartigkeit (Duldung vs Zahlung) wird über § 1142 II BGB überwunden

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    • aus der Forderung selbst natürlich schon

    • vgl. Pfandrecht: der Gl hat keinen Erfüllungsanspruch gegen E

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• Verpfändung der Hypothek

  • durch Verpfändung der gesicherten Forderung aus 488 I 2 nach 1273 ff.

    • ws. Einigung, 398, 1274 I

    • Form 1154, 1274 I 1

      • schriftliche Verpfändungserklärung, 1154 I 1, 1274 I 1

      • Übergabe, 1154 I 1, 1274 I 1

    • Verpfändbarkeit der Forderung, 1274 II, 399, 400

    • Verfügungsberechtigung,

    • Bestand der zu sichernden Forderung, 1273 II

    • RF:

      • mit ws. Verpfändung ensteht ein Pfandrecht an der hyp. gesicherten Forderung

      • damit nach 1153 I auch an Hypothek

      • und nach 952 II am Hypothekenbrief

• Schema § 398 BGB :

  Übertragung,

  § 398, 1154 BGB , 1153

  • Abtretung

    der Forderung, § 398 BGB

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    • Forderung (-)

      • §§ 1138, 892 BGB
        

        • Forderung wird als 'Schiff' nur fingiert

          • kein gutgläubig Erwerb der Forderung selbst möglich

        • Akzessorietät wird zugunsten der Verkehrsfähigkeit durchbrochen

        • § 892 BGB (ggf. + § 1155 BGB )

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          • forderungsentkleideter Erwerb

        • Schema

          • AWBK
          • rg. Erwerb einer Forderung iSe Rechtsgeschäfts
          • GB unrichtig und Veräußerer als Berechtigter dadurch legitimiert
            

            • oder 1155
          • guter Glaube (892) und kein Widerspruch (899)
          • RF: Forderungserwerb wird fingiert, 1138, 892
          • Rechtsfolge dieser Fiktion: Hypothek geht über soweit sie besteht
          • falls Hypothek nicht besteht: gutgläubig Erwerb der Hypothek

      • Folgeproblem:

        Mitreißtheorie vs.

        Trennungstheorie

        • (P) Forderung steht B zu, Hypothek D. Es droht Doppelbelastung fürSchuldner(= E)

        • Sonderfall: wenn Forderung nicht (-) sondern nur Drittem zusteht

        • Mitreißtheorie: D er-

          hält auch Forderung

          (aus Billigkeit)

          • Arg.: Akzessorietät

          • con.: contra legem, nach § 1138 BGB wird Forderung nicht erworben

          • con.: D bekommt mehr als er verdient 'Geschenk des Himmels'

        • h.M.: Trennungs-

          theorie

          • Arg.: Akzessorietät heißt mit Übergang der Forderung geht Hypothek über, hier umgekehrter Fall

          • Arg.: Schuldnerschutz vor doppelter Inanspruch-

            nahme (gegen B) schon aus §§ 1160, 1161 BGB

            • A ist geschützt, weil B nicht Brief vorlegen kann

            • vgl. Einrede aus § 273 BGB iRd Grundschuld

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          • wenn E schon an B gezahlt hat ? Bereicherungsanspruch § 813 I S.1 BGB weil faktische dauerhafte Einrede bestand

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  • Form

    gem. § 1154 BGB

    • 'Die Dienerin zwingt der Herrin ihre Form auf'

    • #

      • schriftl. Abtretung + Übergabe des Briefs

        • nur das Angebot (nicht die Annahme) muss schriftl. sein

      • bzw. formlose Abtretung + Eintragung (§§ 1154 III BGB , 873) bei Buchhypothek

  • Berechtigung

    • 3 Konstellationen:

      Zweiterwerb vom

      Nichtberechtigten

      • Forderung (-)

        • Übertragender ist nicht Forderungsinhaber und

          daher auch nichtberechtigt bzg. Hypothek

          • z.B.: Darlehen noch nicht valutiert; gesicherter

            Rückzahlungsanspruch noch nicht enststanden

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        • siehe oben

      • Forderung (+),

        aber dingl. Mangel

        • Übertragender ist Forderungsinhaber

          aber nichtberechtigt bzg. Hypothek

          • z.B.: dinglicher Mangel bei

            Bestellung, §§ 104, 135 BGB , 136

        • § 892 BGB analog (ggf. + § 1155 BGB )

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          • weil gesetzl. Übergang analog

      • Forderung (-) und

        dingl. Mangel

        • Übertragender ist nicht Forderungsinhaber und

          anderweitig nichtberechtigt bzg. Hypothek

        • § 1138 BGB

          • siehe oben

            • also hier 2x Gutgläubigkeit an Existenz der Forderung und Hypothek

        • § 892 BGB analog (ggf. + § 1155 BGB )

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          • weil gesetzl. Übergang analog

    • bei Brief-

      hypothek

      • Bief an sich entspricht nicht Grundbuch

      • aber § 1155 BGB : Brief

        + not. Beglaubigung

        entspricht Grundbuch

        • = § 892 BGB

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        • deshalb macht es in der Praxis jeder

        • ununterbroche Kette von not. begl. Übertragungen

          • wobei die letze (die, die Zedent betrifft) gerade nicht § 128 BGB bedarf

        • (P) gefälschte

          notariell beglau-

          bigte Abtretung

          • e.A.: gutgläubig Erwerb möglich

            • Arg.: allein Anschein ist tauglicher Rechtscheinsträger

          • h.M.: kein

            gutgläubig Erwerb

            • Arg.: selbst gefäschlte GB-Eintragung kann trotz hö-

              herer Publizität keinen gutgläubig Erwerb ermöglichen

            • Arg.: guter Glaube an Existenz eine Rechscheinträgers nicht geschützt

            • vgl. Scheingeheißerwerb

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• Sicherungsübertragung der Hypothek
  

  • durch Abtretung der gesicherten Forderung

    • ws. Abtretungesetzliche Schuldverhältnisseertrag, 398 S. 1

      • Einigung, 398

      • keine WKH

    • Einhaltung der Form, 1154

      • Buchhypothek, 1154 III iVm 873 durch Eintragung der Forderungsabtretung

      • Briefhypothek, 1154 I, II

        • schriftl. Erteilung der Abtretungserklärung, 1154 I 1 (Inhalt: alter und neuer Gläubiger, Bezeichnung der Forderung, Abtretungswille)

        • Briefübergabe bzw. Übergabesurrogat

          • Teilzession
            • Bildung eines Teilbriefs, 1152 BGB, 61 GBO
            • Übergabe des weiter alle Teile verbriefenden Stammbriefs bzw. Übergabesurrogat

    • kein Ausschluss der Abtretbarkeit der Forderung nach 399, 400

    • Verfügungsberechtigung

    • RF

      • Forderungsübergang, 398

      • nach 1153 I auch die Hypothek

      • 952 II