Vor GmbH

• Grundlagen zu Vor GmbH

  • von Gesellschaftsvertrag bis Eintragung

  • rechtsfähig

    • gem. § 11 GmbHG entsteht Gesellschaft erst mit Eintragung aber im InnenVH sind schon vorher die GmbH Vorschr. analog anwendbar

• (P) unechte oder fehlgeschlagene Gesellschaft

  • #

    1. Aufgabe der Eintragungsabsicht

    2. Weiterführung der Geschäfte

  • auch: Eintragung erst viel später geplant, oder von best. Bedingungen abhängig gemacht

  • Folge: rückwirkende Behandlung als OHGOHG & KG

    • also insb. § 128 BGB

      • (P) Vertretung nach § 35 GmbHG oder § 124 HGBGeschätsführung & Vertretung OHG

        • e.A.: nach OHG / GbR Recht

          • Arg.: Klausurtaktik, wenn Abgr. Doppelverpfl.lehreGeschäftsführung & Vertretung der GbR
          • Arg.: § 35 BGB kann wegen Grundfall = Gesamtvertretungsmacht privilegierende Wirkung haben

        • a.A.: nach § 35 ff. GmbHG

          • Arg.: eher auf InnenVH bezogen, wo die Gesellschafter das Recht bekommen sollen, das sie wollten

    • Arg.: mit der Aufgabe ist einziger Grund für Privilegierung der bloßen Innenhaftung (vgl. links) (notw. Zwischenstadium → Gl. können mit baldiger Haftung der GmbH rechnen) weggefallen

    • Arg.: die Gesellschafter hätten ja auch die Möglichkeit, danach Geschäfte sofort einzustellen

• anwendbares Recht

  • GmbH Recht

    • außer § 13 BGB

  • (P) begrenzte Vertetungsmacht = nur Handlungen die Gründung dienen

    • h.M.: Begrenzung, Ausnahme von § 37 II BGB

      • aber meistens auch konkl. Vollmacht der anderen Gesellschafter

      • Arg.: Schutz der Gesellschafter (siehe links) die Geschäftsaufnahme nicht zugestimmt haben

      • Arg.: Gläubiger sind schon über § 177 BGB und § 11 II (Handelndenhaftung) geschützt

      • Arg.: 37 II setzt Eintragung voraus

    • a.A.: volle Vertretungsmacht, § 37 BGB

      • Arg.: alleiniger Zweck oft nicht erkennbar, Gläubigerschutz

• bei Eintragung

  • Vor - GmbH wird zur GmbH

  • Gefahr der Aushöhlung des Stammkapitals durch Schulden der Vor-GmbH

  • keine Handelndenhaftung mehr (§ 11 II BGB )

    • nach Eintragung haftet (auch rückwirkend) nur Gesellschaftvermögen

  • Haftung d. Gesellschafter 'Unterbilanzhaftung'

    • früher: nein, Vorbelastungesetzliche Schuldverhältnisseerbot

      • nur Haftung für Verbindlichkeit im unmittelbaren Zusammenhang mit Gründung

      • con.: unnötig, wenn GmbH für alle Verbindlichkeiten der Vor-GmbH haftet

      • con.: mittlerweile allg. anerkannt: rechtliche Identität der Vor-GmbH mit GmbH

    • h.M.: ja, allgemeine Differenzhaftung

      • a.k.a. Vorbelastungshaftung

        • reine Innenhaftung!

          • Ausfallhaftung der Mitgesellschafter, § 24 BGB

        • vgl links

      • nur, wenn alle Gesellschafter Geschäftsaufnahme zugestimmt haben

      • keine Begrenzung auf Stammeinlage

• Haftung

  1. der Vorgesellschaft

     • § 13 BGB

       • § 11 I BGB ändert nichts an der Rechtsfähigkeit

     • unproblematisch (+)

     • immer als erstes prüfen

  2. der (selbst nicht notwendi- gerw. handelnden) Gründer

     1. gegenüber Gläubigern

        • e.A.: direkte, unbegrenzte Haftung

          • Arg.: Grundsatz aus KG-Rechts, dass vor Eintragung unbegr. Außenhaftung

          • con.: keine Vergleichbarkeit zu KG, weil da keine Haftung, wenn Kommanditistenstellung sonst bekannt (GmbH i.G.!)Haftung des Kommanditisten, § 171 BGB

        • a.A.: ja, aber Begrenzung auf Einlageverpflichtung (vermittelnde Ansicht)

          • e.A.: Begrenzung (+)

            • Arg.: Analogie zu § 171 HGBHaftung des Kommanditisten, § 171 BGB

          • BGH: nein, volle 'Verlustdeckungshaftung'

            • Arg.: Gleichlaufen zur Unterbilanzhaftung rechts
            • Arg.: auch § 171 BGB erfordert Eintragung

        • BGH: keine direkte Haftung

          • Arg.: 'Wettlauf' der Gläubiger verhindern

          • Arg.: keine Schutzwürdigkeit, weil niemand mit Haftung rechnet

          • Arg.: durch Aufgabe des Vorbelastungesetzliche Schuldverhältnisseerbots sind Gründe für Außenhaftung im Vorfeld entfallen

          • 4 Ausnahmen (BGH), bei 'ungeordneten Verhältnissen'

            • Einmann-Gründung
            • VorGesellschaft vermögenslos
            • nur ein Gläubger vorhanden
            • Handlungsunfähigkeit der Gesellschaft
            • Arg.: dann ist reine Innenhaftung der Gesellschafter für Gl unzumutbar
            • Arg.: reine Förmelei, weil eh Pfändung der Innenschuld möglich

     2. gegenüber Gesellschaft

        • Differenzhaftung (sowohl vor, als auch unm. nach Eintragung!)

        • diesen Anspruch d. Gesellschaft können Gl. dann pfänden lassen (§§ 829, 835 ZPO)Vollstreckung in Forderungen, §§ 829 ff. ZPO

          • vgl. WEGWEG - Wohnungseigentümergemeinschaft

        • Arg.: Gleichlaufen zur Unterbilanzhaftung rechts

        • Arg.: Anreiz zur schnellen Eintragung

  3. des Managements, § 11 II BGB = Handelndenhaftung

     • Ausschluss, wenn Unterbilanzhaftung greift (vgl links)

       • also wenn nicht alle Gesellschafter Geschäftsaufnahme zugestimmt haben

       • Arg.: Handelnden soll nur Lücken schließen, dann aber keine Lücke

     • erlischt rückwirked mit der Eintragung

       • § 13 II BGB

       • jetzt haftet nur noch GmbH