Besonderheiten SE im Mängelrecht §§ 437 , 281 BGB

• Vertretenmüssen

  • Ist Bezugspunkt § 433 BGB oder § 439 BGB ?

    • h.M.: Sekundär oder Primärleistungspflicht

      • con.: durch Recht der 2ten Andienung soll erste Pflichtverletzung nicht unter den Tisch fallen

      • pro.: Nacherfüllungschance ist eben NUR 2te Chance für Schu, die Folgen seiner 1ten Pflichtverletzung teilw. wieder zu beseitigen

    • Natur

      • Problem ist eher akademischer Natur

      • Normalerweise führt Vertretenmüssen bzg. § 433 BGB auch zu Vertretenmüssen § 439 BGB

      • Beispiel

        relevant z.B., wenn erst Arglist (§ 433 BGB § 276 BGB (+))

        • Beispiel

          und dann Nacherfüllung erfolgl. aber unverschuldet versucht (§ 439 BGB § 276 BGB (-))

        • Beispiel

          Nacherfüllung wegen Unverhältnismäßigkeit ausgeschlossen (§ 439 III BGB )Unverhältnismäßigkeit § 439 III BGB

  • Verweigerung d. Nachererfüllung Verschulden § 276 BGB immer (+)

  • Beschaffenheitsgarantie Verschulden § 276 BGB immer (+)Garantievertrag, § 443 BGB

• Erfolgloser Fristablauf

  • Extra - Ausnahmen: § 440 BGB Besonderheiten beim Rücktritt vom KV, §§ 346, 434 BGB , 437, 323

    • keine Interessenabwägung wie bei § 323 II BGB Nr. 3 Looschelders Rn. 105

  • Folge(P) Selbstvornahme im KaufrechtAGL bei Selbstvornahme im Kaufrecht ohne Frist

  • Folge(P): Verhältnis zum DeliktsrechtMängelrecht vs. Deliktsrecht

• Pflichtverletzung: Nichtleisung der Nacherfüllung

  • (P) schließt die Unmöglichkeit der Nacherfüllung (§ 439 III BGB / § 635 III BGB ) einen SE statt der Leistung aus?§ 281 BGB , § 286 BGB , SE Verzögerung der Leistung

• Schadenberechnung: Wahlrecht

  • entweder oder

    • Differenz: obj. Wert ohne Mangel - obj. Wert mit Mangel

    • Aufwendungen, die zur vertragsgemäßen Herstel- lung des Werks (bzw. Kaufsache) erforderlich ist

      • es sei denn: Nacherfüllung ist unmöglich

  • vgl. MinderungMinderung im Mängelrecht, §§ 437, 441 BGB , 434, 323

• Erheblichkeit

  • 5% Rspr. des BGH zum RücktrittBesonderheiten beim Rücktritt vom KV, §§ 346, 434 BGB , 437, 323

    • entsprechende Anwendung nach h.M.: → 'Mindestschaden'