Das Innenverhältnis bei GbR, OHG

• Regress

  • Rückgriff auf Gesellschaft

    1. § 426 I BGB (-)Gesamtschuldner, § 421 ff. BGB

       • § 128 BGB begründet keine Gesamtschuld, Gleichstufigkeit (-)Gesamtschuldner, § 421 ff. BGB

       • für § 421 BGB fehlt die Gleichstufigkeit

         • aber § 425 II BGB analog nach Ausscheiden in AusnahmefällenGesellschafterwechsel (HGB)

    2. aus Auftragesetzliche SchuldverhältnisseH

       1. (P) § 670 BGB Freiwilligkeit der Vermögensopfer bei Schäden bei GbR

          • Definition

            Aufwendungen sind eigentlich nur freiwillige Vermögensopfer

            • aber hier entweder Erweiterung, dass Pflicht zum. intern (-) wegen vorrangiger Zahlungspflicht der Gesellschaft
            • oder § 110 BGB analog

          • h.M.: direkt über § 713, 670 BGB erfasstAuftrag, §§ 662 ff. BGB

            • Arbeitsleistung ist nicht unentegeltlich, daher von § 670 schon nicht erfasst → aber Analogie zu § 1835 III BGB
            • con.: Pflicht aus Gesellschaftsvertrag, daher keine Freiwilligkeit

          • a.A.: § 110 BGB analog

            • vgl. (P) in GOA
            • wenn geschäftsführender Gesellschafter

       2. 110 HGB: typische, unmittelbare Schäden

          • bei OHG also direkt erfasst

          • weiter Geschäftsführungsbegriff

            • nicht gleich § 125 BGB

          • TREUEPFLICHT: erst Drittschuldner in Anspruch nehmen

          • voller Anspruch

    3. z.B. § 433 II BGB iVm § 774 I BGB analog: cessio legisRegressansprüche

       • voller Anspruch

  • Rückgriff auf Mitgesellschafter

    1. kein Rückgriff §§ 110, 128 BGB (-)

       • §§ 110, 128 BGB im Innenverhältnis nicht anwendbarGeschäftsführung & Vertretung der GbR

       • Arg.: steht im 3. Titel: Ansprüche Dritter

       • Arg.: keine Nachschusspflicht, § 707 (§ 105 III HGB) BGB

    2. Ausnahme: Sozialverpflichtungen und Drittgläubigerbeziehung

       • Definition

         ersatzfähige Sozialverpflichtungen liegen vor, wenn es vom Zufall abhängt, welcher Gesellschafter in Anspruch genommen wird

         • Arg. Zufall → unbillig!

         • Arg.: Ausschluss d. Nachschusspflicht fraglich, weil der in Anspruch genommene Gesellschafter eh Beitrag erhöht

         • Beispiel

           Gesellschafter A verursacht Unfall → kein Zufall, dass gerade er in Anspr. genommen wird → Soz.verpfl. (-)

       • Definition

         auch: Drittgläubigerbeziehung (der Gesellschafter steht der Gesellschaft wie beliebiger Dritter gegenüber)

         • Beispiel

           Gesellschafter A hat der OHG Darlehen gewährt. Als OHG bei Fälligkeit nicht zahlen kann, nimmt A Gesellschafter B in Anspruch

         • hier ist AGL = Haftung aus § 128 BGB für Vertrag

       • Besonderheiten

         1. TREUEPFLICHT: erst Gesellschaft in Anspruch nehmen, Gesellschafter subsidiär

            • ok, wenn Gesellschaft insolvent
            • gilt bereits, wenn Gesellschaft nach Aufforderung auf § 110 BGB nicht zahlt

         2. Abzug des Verlustanteils §§ 121 II BGB , 242

            • Arg.: die Gesellschafter (auch Dritt-Gl.) haften gesamtschuldnerisch, daher könnten sie widerum Regress nehmen
            • Arg.: bei vollem Anspruch würde unbillige Einzelbelastung, die Grund für Ausnahme ist, anderen Gesellschafter treffen
            • aber + Ausfalltragungspflicht § 426 I BGB 2

       • AGL für Regress der Sozialverpflichtungen

         1. Anspruch aus 426 I 1Gesamtschuldner, § 421 ff. BGB

            • Gesamtschuldnerschaft ergibt sich ausRegress im Kreditsicherungsrecht
              • § 774 BGB analog bei GbRBürgschaft § 765 BGB
              • bzw. § 128 S.1 BGB bei OHG

         2. Anspruch aus cessio legis, § 426 II BGB Regress im Kreditsicherungsrecht

            • Beispiel
              z.B. § 433 II BGB iVm § 426 II BGB

         3. Anspruch aus §§ 110, 128 BGB

• Ansprüche d. Gesellschaft gegen Gesellschafter

  • ordnungsgemäße Geschäftsführung

    • § 709 ff. BGB Geschäftsführung & Vertretung der GbR

    • § 280 ff. BGB Schadensersatz § 280 ff. BGB

      • Sorgfaltsmaßstab des § 708 BGB Verantwortlichkeit

        • (P) auch bei Überschreitung der GeschäftsführungsbefugnisGeschäftsführung & Vertretung der GbR

          • e.A.: nein
            • Arg.:Überschreitung gerade keine gesellsch. Verpflichtung
          • h.M.: ja
            • Arg.: Prüfung, ob noch innerhalb Befugnis ist eine solche Pflicht

  • Beiträge

    • (P) § 320 BGB anwendbar

      • e.A.: nein

        • Arg.: würde Gesellschaft lahmlegen

        • Arg.: § 320 BGB vom Zuschnitt nur für Austauschverträge gedacht

      • a.A.: nur eingeschränkt

        • nur bei 2 Personen: keine Gefahr lahmzulegen

        • Arg.: § 705 ff. BGB = besonderes SchuldVH wie Austauschverträge

          • systematische Stellung

    • (P) Einbringung mangelhafter Sachen

      • normale MängelR: § 437 BGB Mängelhaftung im Kaufvertrag (Kaufrecht)

      • (P) auch Rücktritt

        • h.M.: möglich

          • Arg.: Vergleich zu GmbH (§ 5 GmbHG) wo auch h.M.
          • Sacheinlagepflicht wandelt sich in Geldeinlagepflicht

        • m.M.: hier nicht

          • Arg.: unzumutbar, § 362 BGB (+)

    • (P) Einbringung fremder Sachen (§§ 929, 932 BGB )

      • (P) Verkehrsgeschäft, Anwendbarkeit § 932 BGB

        • wirtsch. Betrachtungsweise, idR Gesellschaft bei Übereignung duch andere Gesellschafter vertreten → (+)

      • (P) Zurechnung der Bösgläubigkeit des unbeteiligten Gesellschafsters, § 166 BGB Haftung im Außenverhältnis OHG, GbR, KG (HGB)

    • (P) auch in fehlerhafter Gesellschaft?fehlerhafte Gesellschaft

• Ansprüche gegen Gesellschaft

  • Gewinn

    • 721

    • 722

      • regelmäßig konkludent ausgeschlossen → Gewinn und Verlustverteilung nach Einlage

  • Regress

    • = Sozialverpflichtungen, siehe rechts