Gesellschafterwechsel (HGB)

• Beitritt

  • Zustimmung aller Vertragspartner

    • im GV vereinbarter Mehrheitsbeschluss

    • allg. Mehrheitsklausel für Vertragsänderung reicht nicht Beschlussfassung

    • fehlerhafte Gesellschaft bei Nichtigkeitfehlerhafte Gesellschaft

  • § 130 HGB , Eintrittshaftung d. GbR GesellschaftersHaftung der GbR im Außenverhältnis

    • Doppelverpflichtungstheorie

      • Haftung grunds. (-)

      • es sei denn konkl. SchuldbeitrittSchuldnerwechsel & Schuldbeitritt

    • Akzessorietätstheorie: § 130 HGB analog

      • Arg.: sonst könnte nach 5 Jahren, wenn alle Gesellschafter ausgewechselt wurden, gar kein pers. haftender Gesellschafter mehr da sein

        • Beispiel

          z.B. § 736 II HGB , bei lang laufenden Darlehen

      • Arg.: eintretender Gesellschafter hat auch zahlr. Vorteile (Kundenstamm, Entnahmerecht usw.)

      • wenn er anficht, weil z.B. Arglist dann: fehlerhafte Gesellschaftfehlerhafte Gesellschaft

    • Sonderfall: Beitritt schon vor dem 07.04.2003 (Grundsatzurteil des BGH)

      • vorher konnte man akzessorische Haftung nicht voraussehen

  • § 130 HGB , Eintrittshaftung d. ScheingesellschaftersScheingesellschaft

    • h.M.: § 130 HGB analog (-)

      • Arg.: im relevanten Zeitpunkt kein Vertrauen

      • Arg.: komplementäre Vorteile (Kundenstamm, Entnahmerecht) hier gerade nicht, gerechter Interessenausgleich

    • vgl. § 128 HGB des ScheingesellschaftersHaftung im Außenverhältnis OHG, GbR, KG (HGB)

  • (P) Anwendung v. § 1822 HGB Nr.3 wenn Minderjährige beteiligtBeschränkt Geschäftsfähige, Minderjährige §§ 106 ff. BGB

    • h.M.: nein

      • Arg.: Gesellschafter wissen oft selbst nicht, wann genau GV-Änderung vorliegt

      • Arg.: Rechtssicherheit, Praktikabiltät: der Vormundschaftsrichter soll sich nicht in unterehmerische Entscheidungen einmischen

  • keine Eintrittshaftung bei Eintritt in Geschäft von Einzelkaufmann

    • §§ 128, 130 HGB (-) hier gibt es noch gar keine Gesellschaft

    • aber: § 28 HGB analog (str)Wechsel des Unternehmsträgers§ 25 ff. BGB

• Übertragung der AnteileWechsel vonAnteilen

• Ausscheiden

  • Schema: Gründe

    • vertragl. Vereinbarung

      • Eintragung im Handelsregister ist jew. nicht konstitutiv, nur deklaratorischnegative Publizität des Handelsregisters § 15 I HGB

    • Kündigung (d.h. er selber), § 723 HGB

      • wenn Fortbestand vereinbart, § 736 HGB

    • Ausschluss (einseitig durch Gesellschaft)

      • aus wichtigem Grund wenn Fortbestand der Gesellschaft im GV bestimmt

        • auch möglich, wenn danach nur 1 Gesellschafter verbleibt

      • ohne wichtigen Grund wenn im GV vorgesehen

        • (P) Sittenwidrigkeit § 138 I HGB von sog. Hinauskündigungsklauseln

        • h.M: nur zulässig, wenn (1) feste Tatbestandsmerkmermale und (2) sachlich gerechtfertigt

          • Arg.: Einsatz als Druckmittel droht, unvereinbar mit gemeins. Ziel

    • Tod eines GesellschaftersTod von Gesellschaftern (HGB)

  • Folgen

    • Nachhaftung §§ 736, 160 HGB Haftung im Außenverhältnis OHG, GbR, KG (HGB)

      • Grundsatz: Gesellschafter haftet gem. § 128 HGB iVm § 160 I S.1 HGB für alle Verbindlichkeiten, die während seiner Zeit als Gesellschafter begründet worden sind

      • In welchen Zeitpunkt sind Sekundäransprüchen begründet?

        • Beispiel

          Gesellschaft aus A, B und C verkauft Auto an D. Dann scheidet C aus und wird eingetragen. Bei der dann folgenden Auslieferung verursacht A fahrl. Unfall mit Totalschaden es Autos.

        • h.M.: Haftung (+), weil auf Zeitpunkt der Begründung des Schuldverhältnis abgestellt werden soll.

          • Arg.: Gläubigerschutz

        • Zeitpunkt der haftungsbegründendenen Pflichtverletzung maßgeblich

      • (P) Nachhaftung des GbR Gesellschafters

        • hier gibt es kein Handelsregister, das Frist nach § 160 HGB in Gang setzt

        • Lösung: Bekanntmachung

          • vgl. (P) in § 25 HGBWechsel des Unternehmsträgers§ 25 ff. BGB

      • analoge Anwendung des § 425 II BGB in Ausnahmen

        • es liegt zwar keine Gesamtschuld §§ 421 ff. HGB vor (§ 128 HGB )Das Innenverhältnis bei GbR, OHG

        • aber z.B. bei Mahnung / Kündigung unbillig, wenn diese gegen ausgesch. Gesellschafter wirken, da keine Kenntnis

    • Abfindungsanspruch g. Gesellschaft, § 738 I S.2 HGB

      • auch im Todesfall!Tod von Gesellschaftern (HGB)

      • Beschränkungen im GV

        • bei Kündigung unwirksam, wenn faktische Unmöglichkeit zu Kündigen

          • → § 723 III HGB

        • bzgl. Erben: okTod von Gesellschaftern (HGB)

        • bei schwerer Pflichtverletzung: ok

• Fälle

  • Beispiel

    Fall: A und B haben OHG. C tritt am 5.2. ein, am 12.2. wird eingetragen. Am 2.10. scheidet er wieder aus, was erst am 27.10. eingetragen wird. Kann X gegen C Forderungen geltend machen?

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    • KV vom 04.01.

      • §§ 433, 128 HGB , 130, 160

    • KV vom 06.02.

      • §§ 433, 128 HGB , 160

    • KV vom 04.10.

      • §§ 433, 15 I HGB negative Publizität des Handelsregisters § 15 I HGB

        • § 160 HGB nicht mehr benötigt, weil Verbindlichkeit nach tats. Austritt begründet

    • KV vom 28.10.

      • §§ 433, 15 I HGB , 15 II S.2

        • eigentlich ist er raus, aber 1 Tag war zu wenig um es zu sehen (es kommt auf Fahrl. an)

    • KV vom 30.11.

      • kein Anspruch