Tod von Gesellschaftern (HGB)

• Fortsetzungsklausel und Eintrittsklausel

  • Eintrittsklausel = schuldR. Anspruch

    • 3 Elemente des § 328 HGB Vertrag zugunsten Dritter § 328 BGB

      1. Valutaverhältnis ist idR Schenkung zw. Versterbendem und Begünstigtem

      2. Vertrag zugunsten Dritter (Deckungesetzliche Schuldverhältnisseerhältnis)

      3. Aufnahmevertrag (Vollzugesetzliche Schuldverhältnisseerhältnis)

         • vgl. hierBereicherungsR Dreiecksverhältnis, drei Personen Verhältnis

    • Abgrenzung zur Nachfolgeklausel

      • Automatismus (=Nachfolgekl.) oder erst Nachfolgevertrag gewollt

    • (P) Form des 2301§ 516 BGB Schenkung

      • h.M.: nein

        • Arg.: Form richtet sich nach Deckungesetzliche SchuldverhältnisseH → § 328 HGB

    • Folge: eigenes Forderungsrecht auf Abschluss von Aufnahmevertrag

      • keine Pflicht zum Eintritt

  • Fortsetzungsklausel

    • bei GbR notwendig, § 727 BGB

    • bei OHG / KG überflüssig, § 131 III HGB

• Nachfolgeklausel

  • Abgrenzung z. Eintrittsklausel = nur schuldR. Anspruch

    • bei der Nachfolgeklausel wird Begünstigter automatisch Gesellschafter

  • Vorrang des Gesellschaftsrechts: Ohne Regelung im Gesellschaftsvertrag keine Wirkung

  • Testamentsvollstreckung nur möglich bei Zustimmung d. anderen Gesellschafter

  • (P) Form des § 2301 HGB § 516 BGB Schenkung

    • h.M.: nein

      • bei der gegenseitigen Zuwendung der Gesellschafter fehlt es schon an Unentgeltlichkeit

  • (P) dogm. Konstruktion der Nachfolgeklausel

    • gesellschaftsR. Lösung Verfügung v. Todes wegen, § 328 HGB Vertrag zugunsten Dritter § 328 BGB

      • con.: § 328 HGB spricht von 'fordern', es geht hier aber um VerfügungVertrag zugunsten Dritter § 328 BGB

        • höchstens § 328 BGB analog

      • con.: so entsteht Schwebzustand, in dem Geschäftsführung erschwert ist → erbR. Lösung vorzugswürdig

      • idR unmöglich: Vertrag zuungunsten Dritter (z.B.: § 128 HGB)

        • Empfänger könnte aber GV unterschreiben, wäre dann nicht schutzwürdig

        • gegenArg.: dem könnte man mit § 333 BGB begegnen

          • aber: D trüge dann Liquiditätsrisiko d. GesellschaftsGl, wenn Inanspruchnahme vor Ausübung d. § 333 HGB

        • → Umdeutung: Eintrittsrecht (Eintrittsklausel)

          • Wahlmöglichkeit ist nicht nachteilig

      • rechtsgeschäftliche Übertragung unter Lebenden, kein § 139 HGB

        • aber trotzdem noch § 130 HGB Gesellschafterwechsel (HGB)

      • § 2301 HGB - keine Notarform, weil entw. § 331 HGB = lex specialis, oder sonst Vollzug zu Lebzeiten durch GV (§ 2301 II HGB )§ 516 BGB Schenkung

    • erbR. Nachfolge

      • Sodererbfolge Das Prinzip der Universalsukzession wird ausnahmsweise partiell umgangen 'Opferung' des ErbR zugunsten der Funktionsfähigkeit der Personengesellschaft

        • Arg.: wird in § 139 HGB vorausgesetzt

      • + § 139 I HGB für ängstliche Erben (siehe links)

      • er muss auch mindestens Miterbe werden

        • inzidente Prüfung der erbR LageErbrecht

          • er muss Erbe annehmen oder Erbe als Ganzes ausschlagen

        • GV = Testament ?Testament, §§ 2064 ff. BGB

          • Form § 2247 HGB (-), Testierwille (-)

        • wenn (-) ggf. Umdeutung § 140 BGB in schuldrechtliche Eintrittsklausel

      • kein Minderjährigenschutz gem. §§ 1643, 1822 HGB Beschränkt Geschäftsfähige, Minderjährige §§ 106 ff. BGB

        • weil kein rechtsgesch. Erwerb

          • vgl. § 27 HGB Wechsel des Unternehmsträgers§ 25 ff. BGB

        • Arg.: nicht unbillig, da Haftung auf Nachlass begrenzt werden kann, § 139 IV HGB

      • Klausel im Gesellschaftsvertrag immer erforderlich - Testamant reicht nicht!

        • bestimmter Erbe = Sondererbfolge, qualifizierte Nachfolgeklausel

          • nur die im GV vorgesehenen Erben werden Geselschafter (h.M.)
            • Arg.: Vorrang des GesellschaftsR
          • Nachfolge in vollen Anteil, nicht nur nach Erbquote (h.M.)
            • Arg.: Vorrang des GesellschaftsR
          • aber dann ggf. Ausgleichsanspruch ggü. anderen Erben, wenn mehr erhalten als erbR vorgesehen
            • aus § 242 HGB , oder § 2050 HGB analog

        • Erbengemeinschaft / Alleinerbe einfache Nachfolgeklausel

          • wer wird neuer Gesellschafter?
            • h.M.: jeder Erbe erhält Bruchteil des Gesellschaftsanteils
              • Arg.: Streit in Erbengemeinschaft würde Gesellschaft lahmlegen
                • vgl. (P) bei § 27 HGB Entstehung der OHG
              • Arg.: Erbengemeinschaft haftet auch selbst nicht § 2059 HGB
              • Arg.: Erbengemeinschaft ist auf Auflösung gerichtet, passt nicht zur werbenden Gesellschaft
            • vom Worlaut her die Erbengemeinschaft
              • Arg.: §§ 2032, 2033 HGB

• gesetzliche Regelung

  • GbR

    • Auflösung (§ 727 I HGB )Auflösung und Beendigung der GbR

      • Zusammenschluss aufgr. v. persönlichem Vertrauen nur auf Lebzeit

    • aber Regelfall: Fortsetzungsklauseln, zulässig nach § 736 HGB

  • OHG / KG

    • lediglich Ausscheiden des Gesellschafters (§ 131 III HGB )

      • Abdingbarkeit = Nachfolgeklausel (siehe rechts) schon gem. Wortlaut

    • vertragliche Fortsetzungsklausel nicht notwendig

    • ohne Nachfolgeklausel wächst Gesellschaftsanteil den anderen G.ftern ipso iure (§ 738 I 1 BGB) zu

  • KG

    • kein Ausscheiden gem. § 177 HGB

      • Fortsetzung durch Sondererbfolge

• Abfindung

  • § 738 I S.2 HGB , § 1922 HGB Gesellschafterwechsel (HGB)

    • disponibel

    • bei Eintrittsklausel trifft sie allerdings auch die Haftung des ausgesch. Toten (§§ 160, 1967 HGB )

  • ist auch in der Praxis fast immer ausgeschlossen, weil eintretender Erbe keine neue Einlage leisten brauchen soll und so Abfindung zu Kapitalabfluss führen würde

• Haftung der Nachfolger

  1. erbR Haftung, § 1967 BGB

     • Möglichkeit der Haftungsbegrenzung auf Nachlass

     • vgl. § 27 HGBWechsel des Unternehmsträgers§ 25 ff. BGB

  2. gesellschaftsR Haftung, § 130 HGB Gesellschafterwechsel (HGB)

     • bei GbR (str)Gesellschafterwechsel (HGB)

     • Möglichkeit der ex tunc Haftungsbegrenzung nach § 139 HGB

       • er kann verlangen, dass er Kommanditist wird

         • dann Haftung aus §§ 173, 171 HGB

         • kein Rechtsschein nach § 176 II HGB Haftung des Kommanditisten, § 171 BGB

       • oder Abs. 2, wenn die restl. Gesellschafter verweigern → § 738 HGB Gesellschafterwechsel (HGB)

       • dies gilt aber nicht für erbR Haftung §§ 1967, 128 HGB (vgl. § 139 IV HGB )