Formvorschriften, §§ 125 ff. BGB

• Varianten

  • gesetzliche Schriftform, § 126 BGB

    • 1. Unterschrift

         • Fax, Computerfax

           • § 130 ZPO

         • (P) elektronisch signierte EmailFristen im öR, § 74 VwGO

      2. gleiche Urkunde (Tackerproblematik)

         1. körperliche Verbindung der einzelnen Blätter

         2. Paginierung und fortlaufende Nummerierung der einzelnem Bestimmungen

    • Beispiel

      arbeitsrechtliche Kündigung, (§ 623 BGB )

    • Beispiel

      Kündigung im von Wohnraum-Miete (§ 568 BGB )

    • 1

      elektronische Form, § 126a BGB

      • Signatur nach SigG = Sicherungsmittel

        • Zertifikat + Signaturkarte

      • De-Mail = sicheres Transportmittel zwischen 2 De-Mail-Konten

        • Akkreditierungesetzliche Schuldverhältnisseerfahren + Chipkarte

        • optional Absenderbestätigung

      • Beweis im Prozess

        • mittels Augenschein nach § 371 I 2 ZPO von Datenträger

        • oder Papierausdruck nach freier Beweiswürdigung § 286 I ZPO

        • §§ 371a, 371b ZPO echte Urkunde = Beweisregeln nach § 286 II ZPO

          • eingescannt und mit Signatur versehen
          • § 371b ZPO öffentliche elektronische Akten

      • nur natürliche Personen

        • eIDAS-VO: auch jur P mit elektronischem Siegel

          • mit qual. elektr. Zeitstempeln versehen, Art. 41 II
          • elektr Einschreiben, Art. 43 II
          • gesetzliche Vermutung des § 292 ZPO

  • Textform, § 126b BGB

    • zur dauerhaften Wiedergabe geeignet

      • Email (+)

        • 2

          Beweis im Prozess

          • Papierausdruck nach freier Beweiswürdigung § 286 I ZPO
          • (P) Beweiseignung für Unverfälschtheit/ Autorenschaft
          • 3

            Anscheinsbeweis des Zugangs durch automatische Lesebestätigung
            • sonst modifizierte Darlegungslast
            • (P) Anhänge vs. Spamfilter als Zugangesetzliche Schuldverhältnisseereitelung
            • z.B. telefonisch oder schriftlich ankündigen oder bestätigen

      • SMS (+)

      • Homepage (-)

    • Urkunde

  • gewillkürte Schriftform, § 127 BGB

    • Erleichterungen gegenüber § 126 BGB

    • Beispiel

      Kündigung Handyvertrag, Kündigung Stromanbieter

    • Beispiel

      Änderung des Arbeitsvertrags

    • 4

      wenn Schriftform vereinbart, reicht bloße Email ohne Signatur

      • Auslegungsregel → im Zweifel

      • Arg.: Erklärtes Ziel des Gesetzgebers = dem modernen technischen Standard und der verbreiteten Praxis Rechnung zu tragen

    • beachte auch § 309 BGB Nr.13 in AGBUnangemessene AGB Klauseln §§ 307 I BGB , II

      • z.B.: Postzustellung ist zu streng (man kann auch selbst einwerfen)

    • konkludente Aufhebung (idR durch mündl. / Emailangebot zur Vertragsänderung)

      • einfache Schriftformklausel

        • ganz h.M. konkludent aufhebbar

        • (P) auch unbewusst Erklärungswille notwendig?

          • 5

            h.M.: auch unbewusst
            • Arg.: entscheidend ist, was Parteien in dem Moment gewollt haben
            • Arg.: Privatautonomie
            • Arg.: Folge des § 125 S.2 BGB tritt nur im Zweifel ein - hier aber Zweifel gerade ausgeräumt
          • man muss nicht an vorher denken

      • qualifizierte Schriftformklausel

        • 6

          h.M.: auch hier konkludent aufhebbar, wenn in AGB

          • §§ 300b, 307 II BGB - Individualabrede hat immer Vorrang
          • Arg.: Verzicht auf zukünftige Vertragsfreiheit ist unmöglich

        • → ansonsten: Bindung

  • Notar § 128 BGB

    • Stufenbeurkundung

      • jede Partei bei einzelnen Terminen

      • ok gem. § 152 BGB

        • aber nicht bei § 925 BGB ; § 1410 BGB ; § 2276 BGB

    • § 311b BGB , KV über Grundstücke

      • (P) fallen Verrechnungsabreden auch unter § 311b BGB

        • Beispiel

          A verkauft an B für 300k, sie geben bei Notar aber nur 200k an, weil der A dem B noch 100k schuldet, die sie verrechnen wollen

        • 7

          ja, aber unschädl. wenn K die Belege nachweist

          • Arg.: § 139 BGB widerlegt
          • Arg.: die Parteien wussten was sie tun, wollten Vertrag notfalls auch ohne Abrede

      • 'falsa demonstratio' beim GrundstückskaufAbgrenzungen Vertragsschluss

      • 'stehen und fallen' Rechsprechung

        • alle Vertragsbestandteile, mit denen die Vereinbarung stehen und fallen soll, sind beurkundungspflichtig

        • Beispiel

          Gegenleistungen, Zahlungsmodalitäten, Nutzungsentgelte, Gewährleistungsregeln

        • Beispiel

          8

          z.B. (-): falsche beeurkundung der Angabe, dass Kaufpreis schon gezahlt

• Heilung, Überwindung der Formvorschriften

  • geschriebene Heilung

    • § 311b I S.2 BGB , Heilung des Formmangels durch Auflassung und Eintragung ins Grundbuch

    • § 518 II BGB , Heilung der Schenkung durch Bewirkung

    • § 766 S.3 BGB , wenn der Bürge zahlt, wird Bürgschaftsvertrag geheilt

  • ungeschriebene Heilung, Überwindet § 242 BGB den § 125 BGB ?

    • agl. Täuschung bei Vertragsschluss

      • Beispiel

        Anwalt täuscht, dass Notar für Grundsstückskauf nicht erforderlich ist

      • Beispiel

        nur bei schlechthin unterträglichen Ergebnissen

        • idR (-) weil ja Gegenansprüche, CICculpa in contrahendo §§ 311 II BGB , 280 I

      • Folge: Wahlrecht, § 242 BGB (+)

        • Arg.: bloßes neg. Interesse nach § 826 BGB unbillig

        • Arg.: Gedanke des § 162 BGB

    • bewusste Nichteinhhaltung

      • Edelmann Fall

        • Parteien vertrauen sich so, dass sie keinen Schutz wollen

      • § 242 BGB idR (-), daher § 125 BGB (+)

        • Arg.: wer sein Geschäft bewusst nicht dem Recht untersellt, dem hilft das Recht auch nicht

    • unbewusste Nichteinhaltung

      • Bauträger Fall

      • § 242 BGB idR (-), daher § 125 BGB (+)

        • Ausnahme bei unerträglichen Ergebnissen

      • aber CIC bei Fahrlässigkeitculpa in contrahendo §§ 311 II BGB , 280 I

        • Beispiel

          Anwalt A will K Grundsück verkaufen. Obwohl er Zweifel hat, ob dies wirklich formlos möglich ist, belassen sie es bei bloßer Schriftform

        • nur neg. Interesse, das dem pos. Interesse nicht gleichkommen darf (keine Naturalrestitution)

          • sonst quasi Erfüllung/ Unterlaufen v. § 125 BGB

        • es haftet nur der Profi

• Grundlagen zu Formvorschriften, §§ 125 ff. BGB

  • Grundsatz: Formfreiheit, Privatautonomie

  • Funktionen

    1. Warnfunktion

       • Beispiel

         § 766 BGBBürgschaft § 765 BGB

    2. Klarstellungs- und Beweisfunktion

       • Beispiel

         § 550 BGB (oder Verweisung § 578)Zustandekommen des Mietvertrags

         • hier keine Anwendung des § 125 BGB auf Vorvertrag

    3. Belehrungs- und Beratungsfunktion

       • Beispiel

         § 311b I BGB

  • Auslegung §§ 133, 157 BGB

    • BGH vertritt die bei Auslegung von formb. RG die Andeutungstheorie

      • Ausnahme: 'falsa demonstratio' beim Grundstückskauf z.B. falsche Parzelle angegebenAbgrenzungen Vertragsschluss

      • Umstände außerhalb der Urkunde können nur herangezogen werden, wenn zumind. unvollst. Ausdruck in Schriftstück

• Grenzfälle

  • MaklerverträgeSchuldrecht BT

    • eigentlich nicht, weil nicht an Verkauf gebunden, aber

    • Arg.: Faktischer Zwang zum Abschluss bei zu hoher Vertragsstrafe

    • Arg.: Umgehung der Warnfunktion

    • siehe § 339ff. BGB Vertragsstrafe und Schadensersatz

  • GbR GesellschaftsverträgeGesellschaftsvertrag GbR

    • wenn Übertragung v. Grundstück schon im Vertrag selbst festgelegt

    • bei Eintritt, wenn dieser von Einbringung eines Grundstücks abhängig gemacht wurde

    • nicht beim Eintritt, wenn Grundstück schon zum Gesellschaftsvermögen gehört

      • Arg.: § 738 BGB - Anwachsung ist kein rechtsgesch. ErwerbGesellschafterwechsel (HGB)

  • Aufhebung v. formb. RG (z.B.: § 311 BGB b)

    • KV wurde schon vollzogen

      • Aufhebung ist formbedürftig. § 311b BGB

      • Arg.: wie jeder andere Grundstücksvertrag

    • KV wurde noch nicht vollzogen

      • Aufhebung formlos möglich

      • Arg.: Schutzzweck des § 311b BGB nicht berührt (Warnfuntion)

    • KV nicht vollz. aber AnwR. erworbenAnwartschaft an Immobilien

      • Formbedürftigkeit str.

        • e.A.: (+)

          • Arg.: Schutz des K, wesensgleiches Minus

        • h.M.: (-)

          • Arg.: AnwartschaftsR soll nur vor Zwischenverfügungen, nicht vor Übereilung schützen

  • § 167 II BGB

    • in best. Fällen: teleologische ReduktionRechtsprechung Bürgschaft

      • Arg.: Umgehung der Warnfunktion (s.u.)

    • Beispiel

      BGH: bei Umgehung des § 766 BGB 'Blankovollmacht'Rechtsprechung Bürgschaft

    • Beispiel

      BGH: bei Umgehung des § 311b I BGB 'unwiderrufliche Vollmacht'

  • Stellvertretung ohne Kenntlichmachung

    • Beispiel

      Vertreter V unterschreibt Bürgschaft mit Namen des Hintermanns 'Bü' ohne Kürzel (i.V., i.A.)

    • Sonderfall: MietverträgeZustandekommen des Mietvertrags

    • Stellvertr. wirksam ?

      • e.A.: nichtig

        • Arg.: Vertrauensschutz, Unterzeichner wird auch als Aussteller einer WE erwartet

      • h.M.: wirksam

        • Arg.: Gewohnheitsrecht, Interessen sind gewahrt

          • aus Sicht des Geschäftspartners (Bank) hat Hintermann WE abgegeben
          • Wille des Hintermanns wird gefolgt

    • Schriftform gewahrt ?

      • h.M.: ja

        • Arg.: Gewohnheitsrecht

      • a.A.: nein

        • Arg.: klarer Wortlaut '... vom Aussteller eigenhändig ...'